Как определить, что сайт азартных игр предоставляет «техническую поддержку»? На каких должностях есть возможность избежать уголовного преследования?

Автор ｜ Адвокат Шао Шивэй

В делах о создании азартных игр, особенно касающихся интернет-платформ (таких как игровые приложения, биржи виртуальной валюты, платформы цепочки игр и т. д.), часто возникает такая ситуация: платформа признается вовлеченной в азартные игры, что приводит к расследованию сотрудников.

Но будут ли сотрудники обязательно признаны виновными? Конечно, нет.

Будет ли привлечение к уголовной ответственности, все еще зависит от одного ключевого вопроса — должностных обязанностей сотрудников и степени их участия.

Однако на практике судебные органы часто не понимают внутреннего распределения должностей в интернет-компаниях.

Например: дизайнеры UI/UX, тестировщики, специалисты по эксплуатации, специалисты по интеграции API, разработчики SDK, инженеры по фронтенду и бэкенду - эти должности имеют огромные различия в обязанностях.

Но в конкретных случаях сотрудники, занимающиеся делом, могут без разбора считать сотрудников платформы “техническими поддержкой азартных сайтов”, что приводит к их признанию соучастниками преступления по организации азартных игр. Результат такой ошибки может напрямую повлиять на окончательный исход для трудящихся, будь то “приговор” или “невиновность”.

Таким образом, для защитника особенно важно с самого начала четко объяснить органу, занимающемуся делом, различия в должностных обязанностях сторон, чтобы помочь ответственному лицу понять конкретные обязанности различных должностей в процессе работы платформы.

Как определить, что сайт азартных игр предоставляет “техническую поддержку”?

Вне зависимости от того, было ли это в 2010 или 2020 годах, судебные разъяснения по интернет-азартным играм четко определили типы действий соучастников в преступлении открытия казино:

Предоставление услуг по разработке программного обеспечения, технической поддержке, доступу в Интернет, хостингу серверов, сетевому хранилищу, каналам передачи данных, размещению рекламы, развитию членов, расчетам по платежам и другим услугам для игорных платформ.

Но ключевой вопрос заключается в том, что именно подразумевается под «технической поддержкой»?

Хотя судебное толкование перечисляет типы действий, оно не дает более детального определения “технической поддержки”. Это также привело к тому, что на практике обязанности некоторых должностей были расширены.

Объединяя опыт судебной практики, адвокат Шао считает, что так называемая «техническая поддержка» обычно включает в себя следующие конкретные формы:

·Разработка и сопровождение программного обеспечения: разработка сайтов, приложений и мини-программ для азартных платформ, а также предоставление услуг по ежедневному обслуживанию, исправлению ошибок и т.д.;

·Поддержка данных и алгоритмов: предоставление основной поддержки данных или алгоритмов для азартных игр, таких как система коэффициентов на платформах киберспорта, с корректировкой по алгоритму для обеспечения прибыли букмекера;

·Системная и сетевое поддержка: предоставление услуг доступа в интернет, хостинга серверов, сетевого хранилища, каналов связи и т.д., обеспечивающих стабильную работу сайта;

·Технологические решения для платежей: разработка или обслуживание технических систем для расчетов с азартными ставками, пополнения и вывода средств;

·Разработка вспомогательных инструментов: создание внешних программ, скриптов и т.д., которые могут автоматически входить в систему, делать ставки или извлекать данные пользователей.

Из этого видно, что “техническая поддержка” в преступлении, связанном с открытием игорного заведения, не относится к любым действиям, связанным с технологиями, а подразумевает профессиональные и существенные технические действия, которые обеспечивают ключевую техническую поддержку нормальной работы азартных сайтов, помогают им обходить контроль, расширять масштабы или повышать эффективность.

Только когда эти технические услуги существенно способствуют проведению или расширению азартных игр, и когда субъект субъективно осознает, что его услуги предназначены для азартного сайта, это соответствует составу соучастника преступления организации азартных игр.

Иными словами, если лицо не взимало аномально высокую плату, не использовало криптографические методы для сокрытия своих действий и своевременно прекратило услуги после получения уведомления от регулятора, то на основании этого нельзя прямо предполагать наличие “знания”. В таких делах лицо не только должно предоставить “объективное действие” по оказанию технических услуг, но также должно удовлетворять условию “субъективного сознания”, чтобы соответствовать составу преступления по статье о незаконном игорном бизнесе.

Являются ли обязанности UI-дизайнера “технической поддержкой”

Адвокат Шао считает, что обязанности дизайнера пользовательского интерфейса не соответствуют понятию “технической поддержки” в контексте преступления, связанного с открытием казино, поэтому дизайнер пользовательского интерфейса не должен подпадать под действие статьи о преступлении, связанном с открытием казино.

Что значит UI?

UI, полное английское название которого User Interface, относится к пользовательскому интерфейсу. В повседневной жизни, когда мы используем мобильные приложения (APP) или посещаем веб-сайты, все визуальные элементы, которые попадают в наше поле зрения, такие как стиль значков, цвет и форма кнопок, шрифт и размер текста, расположение различных функций и т.д., относятся к категории пользовательского интерфейса.

Что конкретно делает UI-дизайнер?

UI дизайнер, полное название на английском - User Interface Designer, в основном отвечает за общий дизайн взаимодействия человека с компьютером, логики работы и эстетики интерфейса программного обеспечения, приложений или веб-сайтов, его основной целью является повышение пользовательского опыта продукта.

Адвокат Шао считает, что работа UI-дизайнера не соответствует составным элементам «технической поддержки», по следующим основным причинам:

01

Технические действия не имеют ключевого характера

Если его должностные обязанности ограничиваются лишь общим дизайном интерфейсов и материалов, основными обязанностями являются улучшение и оптимизация цветов, макетов, расположения кнопок, стилей всплывающих окон на веб-страницах и в приложениях, а также создание рекламных изображений, промо-видео и т.д. в соответствии с потребностями эксплуатации, то его работа ограничивается лишь дизайном внешнего вида страниц и иконок и не затрагивает разработку внутренних функций платформы или логики бэкэнда.

Его работа на вовлеченной платформе ограничивается только отображением интерфейса и визуальным уровнем, и не касается технической реализации функционала, связанного с азартными играми на платформе. Его рабочие обязанности не имеют существенных отличий от обязанностей UI-дизайнера в традиционной интернет-компании.

02

Субъективно не обладает характеристикой “знания”

В качестве обычного сотрудника платформы, UI-дизайнеры обычно подчиняются единому управлению компании, выполняя определенные задачи в соответствии с должностными обязанностями, их уровень зарплаты не имеет существенных отличий от общепринятых стандартов на рынке. Кроме того, сотрудники этой должности часто сталкиваются с трудностями в доступе к сути бизнеса платформы или направлениям движения средств, не обладая способностью различать природу бизнес-деятельности платформы.

В соответствии с положениями мнения 2020 года о некоторых вопросах, связанных с расследованием преступлений, связанных с международным азартными играми, обычные сотрудники игорных сайтов, не имеющие прямого отношения к организации азартных игр, могут не нести уголовную ответственность, если они не участвуют в распределении прибыли или не получают явно высокую фиксированную зарплату.

Если лицо выполняет визуальный дизайн и другие общие задачи только в соответствии с рабочими инструкциями, не обладая осознанием азартных свойств или умышленными элементами, то нельзя предполагать, что оно субъективно «знает». Таким образом, если предполагается, что лицо имеет «субъективное знание», необходимо комплексно оценить его должностные полномочия, область контакта, уровень заработной платы и содержание общения, а не механически утверждать, что оно «знает о азартных играх», только потому, что оно работает в компании или контактирует с некоторыми материалами страниц.

03

Последствия действий не имеют “помогающего” характера

В судебной практике при определении “предоставления технической поддержки” необходимо учитывать не только наличие технических характеристик действия, но и то, оказывает ли оно существенную помощь в осуществлении азартных игр. Иными словами, только в том случае, если действие объективно способствует или укрепляет работу, расширение или получение прибыли азартного сайта, оно может быть признано “помогающим”.

Основные обязанности UI-дизайнера сосредоточены на оптимизации и улучшении интерфейса. Их работа обычно включает в себя настройку цветов, стилей кнопок, компоновки и т.д., с целью улучшения пользовательского опыта. Хотя эти аспекты могут улучшить визуальные эффекты, они не оказывают существенного влияния на нормальное функционирование платформы или наличие азартных функций. Их работа относится к вспомогательному дизайну, и даже при отсутствии этой части работы функции различных разделов платформы все равно могут нормально работать.

Проще говоря, наличие или отсутствие UI-дизайнера не влияет на реализацию азартного модуля или проведение ставок.

С точки зрения уголовного права, его действия не эквивалентны юридическому значению “помощи азартным играм” и не должны считаться “технической поддержкой” в контексте преступления по организации азартных игр.

Таким образом, обязанности UI-дизайнера имеют принципиальные отличия от “технической поддержки”. Рассматривать такие позиции как соучастие в преступлении организации азартных игр не только противоречит принципу законности преступления и наказания, но и идет вразрез с разумным суждением, которое должно присутствовать в судебной практике.

Время для защиты очень важно

Из предыдущего текста видно, что обязанности UI-дизайнера не соответствуют юридическому значению термина “техническая поддержка”. Но на самом деле, как сотрудники платформы, нельзя слишком оптимистично полагать, что, не участвуя в работе над модулем контрактов платформы, они автоматически не подпадают под статью о создании игорного заведения.

На практике, если на ранних стадиях не удается в полной мере разъяснить правоохранительным органам должностные обязанности и границы работы, это легко может быть истолковано как предоставление технической поддержки модулю азартных игр платформы, что может привести к ошибочному суждению со стороны сотрудников правоохранительных органов и неверной квалификации как соучастника преступления по организации азартных игр.

Таким образом, время защиты имеет решающее значение.

На стадии расследования или на стадии проверки обвинения в прокуратуре защитник должен как можно раньше связаться с ответственными лицами, объяснить конкретные рабочие обязанности и объем ответственности обвиняемого, а также предоставить соответствующие доказательства — например, чертежи, описание проекта, рабочие записи, электронные письма и т. д., чтобы доказать, что он занимался только общими работами по дизайну интерфейса.

Перед передачей дела в суд эти пояснения часто позволяют сотрудникам пересмотреть природу своей должности, что может помочь добиться прекращения уголовного преследования на стадии прокуратуры.

С другой стороны, как только дело попадает в судебное разбирательство, процесс обычно продолжается в установленном направлении обвинений.

Даже если в суде удастся четко объяснить содержание должности, суд может, исходя из общих соображений, дать расширительное толкование “технической поддержки” и в конечном итоге также включить должность дизайнера в круг соучастников.

Например, в деле ( по уголовному делу № 0721, обвиняемым является сотрудник UI группы некой компании, чьи должностные обязанности заключаются в графическом дизайне, то есть в создании изображений, отвечающих за разработку логотипа азартного программного обеспечения и графики интерфейса азартного программного обеспечения. Суд пришел к выводу, что он предоставлял техническую поддержку азартному сайту, в итоге был приговорен к трехлетнему тюремному заключению с условным осуждением.

Но если дело действительно уже перешло на судебную стадию, необходимо разработать целевую защитную стратегию в зависимости от конкретных обстоятельств дела. В этот момент акцент защиты должен быть на восстановлении должностных обязанностей, различении характера действий и ослаблении субъективного умысла. В то же время, в зависимости от ситуации с доказательствами, можно рассмотреть возможность использования “помощи в совершении преступлений, связанных с информационными сетями” (статья 30 УК) в качестве стратегии защиты по менее серьезному преступлению, с целью получения более благоприятного результата при назначении наказания.

Например, в деле )2025( 豫 1627 刑初 237, суд признал подсудимого, работающего помощником UI-дизайнера в компании, виновным в предоставлении технической поддержки для преступления. Подсудимый утверждал, что его работа ограничивалась только визуальным дизайном веб-страниц, и он не участвовал в разработке функционала сайта, настройке серверов или расчетах. В конечном итоге суд приговорил его к восьми месяцам тюремного заключения по статье о пособничестве в преступлении с применением условного наказания.

Написано в конце

С учетом практического опыта, “техническая поддержка” в делах о преступлениях, связанных с азартными играми в сети, уже вышла за рамки своего буквального значения и имеет тенденцию к расширенной интерпретации. Однако, с точки зрения сотрудников платформы, такая обобщающая интерпретация может привести к тому, что некоторые обычные должности будут подвергнуты “несправедливым обвинениям”. Поэтому защитник должен, основываясь на полном понимании конкретного содержания работы клиента, как можно яснее объяснить те неясные границы должностей сотрудникам, занимающимся делом.