Юридичні ризики при обміні іноземної валюти для фізичних осіб—визначення незаконності та практичне тлумачення комісійних зборів

Залежно від ситуації, іноземна валюта потрібна кожному. Навчання за кордоном, закордонні відрядження, імміграція… У такі моменти, чи є особистий обмін валюти дійсно незаконним? Багато людей ставлять собі це питання, але відповідь не така проста. У правовій системі Китаю «обмін валюти = незаконно» — не є вірним, важливим є саме «яким чином здійснюється обмін».

«Чи завжди обмін валюти є незаконним?» — різниця між особистим використанням і комерційною діяльністю

Багато клієнтів, що звертаються до юридичних фірм, ставлять одне й те саме питання: «Я можу сплатити штраф, але хочу уникнути кримінальної відповідальності» — у цій фразі чітко проявляється різниця між адміністративною відповідальністю і кримінальним злочином.

Згідно з Правилами управління іноземною валютою 2008 року, приватний продаж і купівля іноземної валюти можуть бути кваліфіковані як «адміністративне правопорушення». Однак, якщо особа здійснює обмін для особистих цілей і не має комерційної мети, то зазвичай це не вважається кримінальним злочином. Проблема полягає у тому, наскільки нечітко визначено цю «мету».

Розглянемо реальні приклади. Якщо хтось залучив 1000 мільйонів юанів іноземної валюти через приватні канали для заснування компанії — це особисте використання чи комерційна діяльність? Інший приклад — особа, яка обміняла велику кількість юанів на гонконгські долари для погашення боргів за азартні ігри за кордоном. Обидва випадки можна вважати «особистими цілями», але насправді їх вже порушують кримінальні справи.

Ця суперечність виникає через те, що судові органи застосовують «розширене тлумачення» закону.

Вартість і комісія — межі, що визначають кримінальну відповідальність

Закон визначає ступінь правопорушення, пов’язаного з обміном валюти, за сумою. Згідно з інтерпретацією Закону про управління іноземною валютою 2015 року, порогові значення для вважається «відносно значною сумою» такі:

• приватний обмін валюти: понад 1000 доларів США
• незаконне ввезення іноземної валюти: понад 50 000 доларів США

Крім того, у 2019 році Верховний народний суд і Верховна народна прокуратура визначили, що у разі «кримінального злочину у сфері незаконного ведення бізнесу» важливими є такі обставини:

• сума незаконної діяльності перевищує 5 мільйонів юанів
• сума незаконних доходів — понад 100 000 юанів

Важливо враховувати, що комісійні та прибуток від курсових різниць враховуються як «незаконні доходи». Тобто, якщо посередник отримує комісію за обмін, ця сума враховується у визначенні порогових значень.

Наприклад, якщо посередник обміняв 1 мільйон доларів США і отримав 30 000 юанів комісії, ця сума враховується як «незаконний дохід», і якщо він досягне 100 000 юанів, це може стати підставою для кваліфікації як «незаконний ведення бізнесу».

Вивчення реальних ризиків на прикладах — чому одна й та сама операція може мати різні судові рішення

У практиці судової системи Китаю одна й та сама дія, пов’язана з обміном валюти, може мати різні результати. Найвідомішим прикладом є порівняння справ «Лю Хань» і «Хуан Гуансю».

Обидві справи мають багато спільного:

• причина обміну: погашення боргів за азартні ігри за кордоном
• спосіб обміну: так званий «зворотній обмін»

Але рішення суду було кардинально різним. У справі Лю Хань суд визнав, що «відсутність комерційної мети» означає, що це не є ведення бізнесу, а у справі Хуан Гуансю його засудили за «незаконний ведення бізнесу».

Зіставляючи ці рішення, можна зробити висновок, що у справі Хуан Гуансю судовий розгляд не врахував питання про «наявність комерційної мети» і зосередився на неправильному фокусі — чи є обмін валюти у цій ситуації «покупкою-продажем валюти».

Отже, навіть одна й та сама операція може мати різні правові наслідки залежно від:

• наявності комерційної мети
• отримання комісійних або прибутку
• кількості операцій (одна чи багато)

Ці фактори суттєво впливають на юридичну оцінку.

Ризики для посередників і посередників — залежно від наявності комісії

Особливо важливо враховувати роль «посередника» або «рекламодавця». Якщо ви рекомендуєте канали обміну валюти друзям або допомагаєте знайти покупця і продавця, важливо розуміти, що є легальним, а що — ні.

Практичні критерії для оцінки: Наявність і розмір комісії Якщо ви просто безкоштовно знайомите людей, це менш ризиковано. Якщо ж ви отримуєте плату — це може бути кваліфіковано як комерційна діяльність.

Частота і обсяг операцій Скільки операцій ви вже провели? Який їхній сумарний обсяг? Це може свідчити про систематичну діяльність.

Глибина участі Просто знайти людину і познайомити, чи активно брати участь у переговорах щодо курсових ставок, термінів переказу, банківських рахунків і сум? Чим більше залученість, тим вищий ризик бути визнаним співучасником.

Мета обміну Якщо мета — відмивання грошей або отримання крадених коштів, посередник може бути притягнутий до відповідальності за допомогою або приховування злочину.

У реальних судових справах був випадок, коли посередника засудили до 5 років позбавлення волі за незаконний ведення бізнесу. Просто «знайомство друга» недостатньо — потрібно враховувати весь вплив такої діяльності на ринок.

Неоднозначність законодавства і розширене тлумачення судових органів

Виникає важливе питання: чому, незважаючи на відсутність чітких нормативів, існують випадки, коли особу притягують до відповідальності і засуджують?

Відповідь — у «затримці» законодавства і «розширеному тлумаченні» судовими органами.

Зі швидким розвитком цифрових технологій, блокчейну та інших нових фінансових інновацій, законодавство не встигає за реальністю. Аналогічно, і закони щодо обміну валюти залишаються недостатньо конкретними.

В результаті суди застосовують старі норми 2008 і 2015 років, а у 2019 році додають нові категорії, щоб реагувати на окремі випадки. Це «розширене тлумачення» і є причиною різних судових рішень щодо однакових дій.

Практичні рекомендації для безпечного обміну валюти

Щоб мінімізувати правові ризики, слід дотримуватися таких правил:

1. Використовувати офіційні канали Обмін через банки або інші ліцензовані фінансові установи — найнадійніше. Якщо сума перевищує офіційний ліміт у 5 000 доларів США, слід розподілити операції на кілька років.

2. Чітко визначити мету Навчання, медичні витрати, легальні бізнес-цілі — важливо мати ясну і обґрунтовану мету. Неясна причина може викликати підозру.

3. Не брати комісійні Допомагаючи друзям або знайомим з обміном, не слід отримувати плату. Наявність комісії — один із ключових критеріїв для визначення комерційної діяльності.

4. Уникати одноразових великих операцій Краще розділити велику суму на кілька менших транзакцій, щоб не виглядати як систематична діяльність.

5. Уникати сумнівних партнерів Обмін з особами, підозрюваними у відмиванні грошей, шахрайстві або фінансуванні тероризму, — категорично заборонений. Такі дії можуть призвести до притягнення до відповідальності і посередника.

6. Консультуватися з фахівцями Якщо є сумніви, краще звернутися до юриста або податкового консультанта. Попередня консультація допомагає уникнути ризиків.

Що робити при підозрі або розслідуванні

Згідно з положеннями закону 2019 року, у разі притягнення до відповідальності, можливе зменшення покарання, якщо:

• обвинувачений щиро визнає свою провину
• проявляє каяття
• активно співпрацює з слідством
• повертає незаконно отримані доходи

Навіть при кримінальному переслідуванні, правильна стратегія захисту може змінити ситуацію на краще.

Однак, приватний обмін валюти має високий рівень приховування, і при розслідуванні можуть залучитися всі учасники ланцюга. Крім того, штрафи і санкції можуть бути досить значними.

Отже, особистий обмін валюти — це «сірий» сектор. Законодавство не дає чіткої відповіді, чи є він легальним чи ні, але входження у цю зону несе значні ризики.

Загалом, найкращий підхід — дотримуватися законних каналів, бути обережним і при будь-яких сумнівах консультуватися з фахівцями. Це єдиний спосіб уникнути непередбачених проблем і забезпечити безпеку своїх фінансів.